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刘春泉律师电子商务专栏

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上海段和段律师事务所合伙人。 信息网络及知识产权专业领域资深律师。业务涉及商业地产,民航,企业商务法律事务,兼并收购,诉讼仲裁,高新技术企业认定,外商投资,等。 中国电子商务协会政策法律委员会副主任。

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专利法修改若干建议  

2006-10-05 16:51:58|  分类: 责任公民 |  标签: |举报 |字号 订阅

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看征求意见是真是假,就在于看最后采纳民间意见多少,当然,前提是民间的意见提的对。
                   --茶余饭后笔者一位朋友在讨论此次征求意见时的高论
第一章总则第9条
 
对于没有显著改进而又以已经实效或者已经申请的同一专利申请专利的,应当考虑给与制裁。建议表述为:
恶意以同样的发明创造或者已经实效的专利申请专利的,应当承担法律责任,有非法所得的,予以收缴。 
 
    
 
第一章  总则
第十条
申请专利的权利、专利申请权和专利权可以转让。
中国单位或者个人向外国人、外国企业或者外国其他组织转让申请专利的权利、专利申请权或者专利权的,应当依照法律、行政法规的规定办理有关手续。
转让专利申请权或者专利权的,当事人应当订立书面合同,并向国务院专利行政部门登记,由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。
这里规定转让需要签订书面合同及登记生效。但是对于无书面合同或者未登记的,或者有书面合同未登记或者未来得及登记的,如何处置未作规定。
对于无书面合同的,可以援引合同法推定这里的意见是认定无效(法律规定特别形式的从规定)。但是对于有书面合同但是未登记的,则可以有三种结果:无效、不生效、不得对抗第三人。从条文上来看,解释为不生效最有说服力。但为与合同法衔接,并且考虑到从订立合同到登记需要一段时间,建议采用登记对抗主义,加一句,“未经登记的,不得对抗善意第三人”。
北京广盛律师事务所上海分所 刘春泉
第一章  总则
第十一条
发明和实用新型专利权被授予后,除本法另有规定的以外,任何单位或者个人未经专利权人许可,都不得实施其专利,即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品,或者使用其专利方法以及(使用、)许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。
最后一句中的后一个“使用”(加括号者)宜删掉。
最终用户可能多数都是善意的,现实情况下,不大可能要求他们考察专利的合法性,所以,应当追究责任的是生产、销售者,对于最终用户不宜规定为侵权,再说,最终用户使用侵权产品的话,也可以通过要求销售者和生产者承担责任的方式要求其收回侵权产品,最终用户如果是正常市场行为购买的商品后来被确定为侵权的,要追究他责任也没有合理性和可行性。
规定高做不到不如降低点标准把执行搞好。法律的严肃性需要维护。现在我们的国际压力已经不是立法而是执法问题了。
第一章 总则 第十二条 
 
 
这里似乎有一个逻辑上的矛盾:
转让专利权固然要全体一致同意,但是转让自己的份额呢?比如三个权利人,一个人生活困难要转让自己的专利权份额,另外的不同意。原稿中并未明确是全部转让还是部分转让,建议厘清。
因此,建议表述为:第一款后加括号(转让自己的份额/或者权利除外),但是这个说法与共同共有的民法原理有矛盾,需要专家再斟酌斟酌。如果许可转让的话,似乎应当规定同等条件下其他专利权人有优先购买权。 

第一章 总则 第十四条 
 
这里国家“投资”的说法不妥,应为出资或者资助比较好。投资是商业行为,如果是国际投资就应当国家受益,“完成”的说法也不妥,因为有可能完成一部分或者主要部分,主要科技人员跳槽完成剩余部分后申请专利,法律用语不严谨。
建议改为:国家出资或者资助的科研项目形成的发明创造或者科技成果,除另有约定外,申请专利的权利属于项目承担的单位。

第一章 总则 第十五条 
 
赞成上一条的观点,不过可不可以这么表述:
增加以但书:但是专利有效期满后不得继续标注专利标记和专利号。 
 
通过电子邮件提出的修改意见选登——
   我建议,将第15条改为:专利权人有权在专利权有效期内在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号。
   因为2003年5月30日国家知识产权局颁布的第29号令,是关于专利标记的使用规定,但是能够注意到29号令第三条的人很少,致使市场上可见标有已经过期的专利号. 
对发明的定义似需再斟酌,我查了字典,对产品的解释是农业或者工业生产或者加工出来的成品。用产品去定义发明似乎是用派生概念去定义原始概念,建议再斟酌。
建议找语言专家和法律专家一同对语言再作一次专门的研究,尤其是定稿前。需要与民法通则等其他法律的用语、概念的内涵与外延保持协调。
个人意见,仅供参考
刘春泉(北京广盛律师事务所上海分所律师)
这里还有点问题,如果按照修改稿的说法,那么单位使用专利的权利证明文件是什么?专利证书?不对,单位不是共有人则不能拥有权力证书。是不是象房产证那样在专利证书里面加一栏“其他权利”状况?专利申请过程中增加注明的这个程序怎么认定?有分歧怎么办?当然可以通过确权诉讼解决,但是总不能每个个案都通过诉讼解决吧?另外,这里是否需要规定权利人不得将发明创造的专利权、申请权、申请专利的权力转让给单位的主要竞争对手?否则的话,一旦发生这种情况不是自己内部培养出内奸?另外,请专家斟酌这里要不要规定同等条件下单位有优先受让专利相关权利的权利?

 
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