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刘春泉律师电子商务专栏

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上海段和段律师事务所合伙人。 信息网络及知识产权专业领域资深律师。业务涉及商业地产,民航,企业商务法律事务,兼并收购,诉讼仲裁,高新技术企业认定,外商投资,等。 中国电子商务协会政策法律委员会副主任。

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中国两岸三地申请承认和执行仲裁裁决实践比较(1)  

2006-08-15 12:42:00|  分类: 法律学术类 |  标签: |举报 |字号 订阅

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两岸三地申请承认和执行仲裁裁决实践比较

序言

由于中国近现代历史原因,目前台湾尚未实现统一,香港、澳门回归祖国但是实行一国两制,保留原有法律制度,客观上造成大中国区域内目前形成了“一个国家,两种制度,四个法域”的格局。

香港回归前,内地与香港仲裁裁决的相互承认是参照《纽约公约》的框架的。回归后,中央政府与港澳特别行政区政府就互相承认民事判决和仲裁裁决重新进行了制度安排。1998年《关于内地与香港特别行政区相互承认仲裁裁决的安排》签署,2000124日,中华人民共和国最高人民法院发布公告,同年21日生效施行。这是内地法院与香港法院承认和执行裁决的最直接的法律依据。

我国台湾地区虽然没有加入《纽约公约》,但是台湾地区的《仲裁法》也有承认内地和港澳民事判决及仲裁公断(也就是内地所说的裁决)的规定。

因此,中国各法域之间互相承认仲裁裁决理论上已经不存在障碍。这为促进仲裁这一国际普遍接受的争议解决方式在大中国商圈内更普遍的采用,尤其在进一步提升香港作为亚太地区国际仲裁中心的地位方面,具有深远的意义。

下面就两岸三地的仲裁裁决的申请执行程序进行一个比较,供商界人士参考。

值得注意的是,在两岸三地四个法域中,内地、台湾地区和澳门的法律都是受内地法系影响较多的,而香港又是受英国法律影响较大的,这就导致香港的制度与前三者有所不同,在后面的论述中请注意这一点。

一、四个法域之仲裁制度的共同点

概括来说,两岸三地仲裁都为私法性质,尊重当事人意思自治,尊重合同约定,仲裁的程序和裁决具有准司法的法律效力。比较四个法域的仲裁法律相同点有:

1、仲裁裁决的有效性都是以有效的仲裁协议为前提。

2、仲裁协议的形式可以是独立的仲裁协议,也可以是合同或者其他文件中的仲裁条款;仲裁条款效力是独立的,合同无效不影响仲裁条款的效力。

3、裁决获得承认的前提都要求正当程序,即给予当事人充分的通知以陈述意见。否则不予承认和执行。

4、都认可仲裁一裁终局,申请认可程序一般不做实体审查,不进行“起诉-答辩”式的开庭审理。

5、都承认其他法域的仲裁裁决,但同时都有公共秩序保留。

6、都认可机构仲裁。

二、内地与台湾仲裁裁决的相互承认和执行

  由于四个法域的具体规定是各不相同的。下面逐一论述,先谈内地与台湾地区:

(一)、内地关于承认台湾仲裁裁决的规定

内地有关仲裁裁决的法规和政策的沿革,大致可分为三个阶段:1、在内地实行改革开放政策之前,两岸关系处于对立状态,基本上也就无所谓执行台湾裁决的问题。内地实行改革开放政策后直到1987年加入《纽约公约》前,也没有承认与执行外国仲裁裁决的制度,执行台湾仲裁裁决也就无从谈起了。

2、内地加入《纽约公约》之后,尤其是1991年《中华人民共和国民事诉讼法》的实施,台湾仲裁公断在理论上可以向内地法院申请承认与执行,内地法院参照执行外国裁决的规定予以办理。

31998115日内地最高人民法院发布了《关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的规定》,这是内地法院承认与执行台湾裁决的直接法律依据,也是一个转折点,标志着两岸结束对立开始走向合作。该《规定》第19条规定:“申请认可台湾地区民事裁定和台湾地区仲裁机构裁决的,适用本规定。”“被认可的台湾地区有关民事判决需要执行的,依照《中华人民共和国民事诉讼法》规定的程序办理。”据此,台湾地区仲裁机构作出的仲裁裁决,当事人可以向中国内地的有关人民法院申请认可,并适用该认可台湾地区法院民事判决的有关规定。经人民法院认可的仲裁裁决需要执行的,则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》规定的程序办理。 
  根据上述司法解释的精神,台湾地区的仲裁裁决如果需要得到内地法院的认可,必须具备如下条件:

1)申请人应提交申请书,并须附有不违反一个中国原则的台湾地区有关仲裁机构的仲裁判断书正本或经证明无误的副本、证明文件;(2)仲裁判断必须终局。人民法院对台湾仲裁判断是否终局不能确定时,申请人应提交作出该裁决的仲裁机构的证明文件;

3)申请人必须向申请人住所地、经常居所地或者被执行财产所在地中级人民法院提出申请。这与涉外民商事案件的级别管辖规定基本一致。

  根据前述最高法院同一司法解释的规定,内地法院不予承认执行台湾仲裁裁决的情形有:

1、申请认可的裁决的效力未确定的;

  2、申请认可的裁决,是在被告缺席又未经合法传唤或者在被告无诉讼行为能力又未得到适当代理的情况下作出的;

  3、案件系依据内地法律应由内地人民法院专属管辖的;

  4、案件系人民法院已作出判决,或者外国、境外地区法院作出判决或境外仲裁机构作出仲裁裁决已为人民法院所承认的;

5、申请认可的裁决具有违反国家法律的基本原则,或者损害社会公共利益情形的。这一款也就通常所说的公共秩序保留条款。

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