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刘春泉律师电子商务专栏

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上海段和段律师事务所合伙人。 信息网络及知识产权专业领域资深律师。业务涉及商业地产,民航,企业商务法律事务,兼并收购,诉讼仲裁,高新技术企业认定,外商投资,等。 中国电子商务协会政策法律委员会副主任。

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巧用催款函保诉权,要防无赖还需妙招  

2005-09-25 00:22:51|  分类: 律师动态 |  标签: |举报 |字号 订阅

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                   北京广盛律师事务所上海分所律师  刘春泉 
        用催款函来协助解决企业的欠债问题,预防因为错过诉讼时效而丧失胜诉权,这是已经被很多企业运用自如的重要法律策略。可是,在商务实践中总能碰到层出不穷的许多赖帐老手,虽然说再狡猾的狐狸也斗不过好猎人,但是对于处心积虑处处恶意逃债的不守信用者,对他们还是必须保持足够的警惕。笔者总结了一点和这些老赖们斗法的经验教训,可以帮助一些企业避免由于经验不足,造成对方没有收到催款函,或者虽然收到但是仍然抵赖,但是债权人却举不出证据的被动情况。
         寄催款函,最常用的当属邮政挂号信,这是最经济、简便、实用的方式,尤其是早年快递不如现在这么发达的时候,挂号信就是重要的送达方式之一。但是挂号信怎么寄也是有讲究的,弄不好即便寄了挂号信,还是会被人钻了空子,不信请看下面这个例子。
        这是发生在建筑行业一个业主(建筑商)和一个施工商之间的一个真实的例子。某施工企业因业主单位拖欠工程款,致信对方,施工企业考虑到害怕对方将来有可能会耍无赖,说没收到或者收到的挂号信是空白或者白纸,于是请公证处的公证员现场公证,将文件装入信封,然后挂号邮寄。公平地、实事求是地说,能做到这一步,这个企业的律师已经算是非常谨慎了,因为在这个时候双方毕竟尚未确定要打官司,就是打官司,这样做也已经尽到一般合理谨慎地义务了。这个企业的律师是称职的,并没有做错什么。可是,大千世界,无奇不有,世界上的事情很多都是出人意料的。这个事情后来果然进入诉讼程序,对方主张说他没有收到挂号信,不是赖帐,是真的没收到。对方还举出了公司所有的挂号信登记原始记录,证明确实没有收到。
      那么,一方在公证员的监督下挂号邮寄,一方言之确凿的确没有收到,那到底是怎么回事呢?建筑工程款争议的标的巨大,如此关键的事实可能直接影响甚至决定案件的输赢胜败,非同小可。发现这个问题之后,原告立即聘请了一位资深的律师前往邮局调查。经邮局逐步查询,才搞清楚原来被告所在的地址因为近年来市政建设等原因,在原来门牌号码,比如说“1380号”,旁边,有另一个单位,为了区别,其称为“1380号甲”,邮局工作人员由于工作疏忽,把信投递到那个“1380号甲”去了,对方也签收了。可是管收发的门卫师傅们每天收到、分发的信件成摞成堆,多如雪片,谁会想得到其中有这么一封信有那么重要的意义呢?在很长的时间里,这封信根本无人过问。
    原因查清楚了,施工企业第一反映当然是邮局有过错,要告邮局。可是,一查《邮政法》,马上傻眼了。我们国家是部门立法,这是人所共知的,学者们早就在批评由部门起草立法,那法律能能对自己课以重责吗?《中华人民共和国邮政法》和《邮政法实施细则》就规定由国家邮政管理部门确定投寄错误的赔偿标准,而国家有关部门规定投递错误的责任只不过退赔邮费,这点钱连这个案件损失的零头的零头都够不上!
   这个案件当然有点极端,应该说这种事情本身的概率也是很低的,也许只有万分之一。但是在具体商务实践中,谁又能担保这万分之一的倒霉事不会降临到你的企业头上呢?看完这个案例,回过头再总结、反思那个施工企业公证邮寄挂号信的做法,其实是可以做得更好一些的。诚然,找公证员公证投递,能解决交寄过程真实性的问题,但是,对于是否送达,则只靠信赖邮政部门的送达,却不是绝对可靠的。所以,笔者一般会建议我的客户规定负责邮寄的人员必须对邮寄出的邮件进行逐一登记,保留邮寄的存根,重要的邮件还要及时电话联系确认是否收到。通过电子邮件或者传真发送的信函,如果是非常重要的信件,应当还用双挂号形式再邮寄以防产生争议。挂号信发出后,证实对方收到的电话记录、与业务有关的往来电子邮件、往来传真、对帐单、甚至最新的手机短信等都是需要保存,而且最好企业每日有数据备份,以防万一将来涉诉时可作为呈堂证据。也许一件一件的证据或多或少都会有瑕疵,可是只要有一系列证据形成证据链,那对手再狡猾,要想逃废债务也绝非易事。
   律师提醒:不论是现在常用的特快转递、快递或者挂号信,其实,都存在或多或少的风险,因为一个两个重大案件如此精耕细作式地操作也就罢了,稍微规模大一点的企业,每天邮件成堆,要经办收发的员工事无巨细,做到万无一失那是很困难的,毕竟就是不考虑成本因素,人还是有惰性的呢。时间一长,难免懈怠。那么,怎么解决这个问题呢?这就要我们国内的企业学习我们做涉外业务时告诉老外的做法,就是在合同里预先就送达的方式、有效性及风险承担作出约定,并且写明如果地址等联系信息发生变更对方必须通知,否则送到原址视为有效送达,收不到信件的风险由对方承担。这样,万一涉诉,只需按约定办理,可以大大降低风险。
联系电话:021-28235211
 
 
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